Ugjenkallelige fullmakter i låneforhold

Hva er en ugjenkallelig fullmakt?

En fullmakt gir en person (fullmektigen) rett til å handle på vegne av en annen person (fullmaktsgiveren). Som hovedregel kan fullmakter kalles tilbake, jf. avtaleloven § 16. En ugjenkallelig fullmakt innebærer at fullmaktsgiveren har fraskrevet seg retten til å trekke den tilbake.

Ugjenkallelige fullmakter brukes hyppig i låneforhold. Hovedformålet med å gjøre en fullmakt ugjenkallelig er at långiveren ikke skal være avhengig av bistand fra låntakeren til å oppfylle disposisjoner låntakeren er forpliktet til å gjennomføre, men som han ikke har gjort, samt at låntakeren ikke skal kunne motarbeide långiveren i en realisasjonsprosess av pantesikkerheten dersom mislighold har oppstått.

Det er viktig for både fullmaktsgiver (låntakeren) og fullmektigen (långiveren eller agenten for långiverne) at fullmakten klart angir hva fullmakten omfatter, altså hva långiveren eller agenten som fullmektig skal være berettiget til å gjøre. For låntakeren er dette viktig for å beholde oversikt og kontroll over hva som vil skje med låneforholdet og sikkerhetene. For långiveren er det viktig for at tredjemann skal fatte tillit til fullmakten og godta bruken av den.

Selv om fullmakten er gjort ugjenkallelig, vil fullmektigen ha en lojalitetsplikt overfor fullmaktsgiveren. Dette er særlig relevant ved realisasjon av sikkerheter der panthaver må unngå at panteobjektet selges til underpris og påfører fullmaktsgiveren et tap.

Lov om finansiell sikkerhetsstillelse

I utgangspunktet må alle pantesikkerheter realiseres gjennom namsmyndighetene i henhold til tvangsfullbyrdelsesloven. I slike tilfeller gir ugjenkallelige fullmakter ikke særlig større fleksibilitet ved realisasjon.

Imidlertid gir lov om finansiell sikkerhetsstillelse, som typisk kommer til anvendelse på panteavtaler mellom en bank eller finansinstitusjon og et selskap, långiveren utstrakt anledning til å realisere sikkerheten ved å selge eller på annen måte overdra eiendomsretten til panteobjektet, forutsatt at dette er skriftlig avtalt. Av forarbeidene følger det at det i denne vurderingen særlig skal legges vekt på bransjepraksis og balansen mellom partenes ytelser etter avtalen om finansiell sikkerhetsstillelse.

Markedspraksis

I kommersielle låneforhold er det vanlig å avtale ugjenkallelig fullmakt i favør av långiver i tilknytning til låntakers oppfyllelse av låneforpliktelser og långivers realisasjon av sikkerheter. Dette gjelder særlig der lov om finansiell sikkerhetsstillelse kommer til anvendelse.

Spesielt ved pant i aksjer vil långiver betinge seg ugjenkallelige fullmakt i tilfelle det oppstår et vedvarende mislighold under låneavtalen. Fullmakten vil da  gi långiver rett til å selge eller overta eierskapet til aksjene, eller ellers utøve eierrettigheter slik som å motta utbyttebetalinger eller stemme på generalforsamlingen.

Praktiske anbefalinger

For långiver sikrer ugjenkallelig fullmakt effektivitet, forutsigbarhet og beskyttelse ved vedvarende mislighold. Fordi bruk av en ugjenkallelig fullmakt utsetter långiver for risiko for å påføre låntaker et tap med påfølgende erstatningsansvar, vil långiver gjerne ønske å fraskrive seg alt ansvar bortsett fra ved grov uaktsomhet eller forsett.

For låntaker innebærer ugjenkallelige fullmakter risiko for å miste kontrollen over operasjonelle deler av virksomheten ved mislighold, for eksempel ved at långiver i kraft av fullmakten overfører eierskapet til gruppeselskaper. Låntaker er da henvist til å stole på at långiver utøver fullmakten i tråd med lojalitetsplikten. For låntakeres del vil det være viktig å sørge for at fullmakten begrenses til konkrete disposisjoner, og at det innføres kontrollmekanismer. Låntaker bør særlig sørge for at ethvert salg av finansielle sikkerheter skal skje til uavhengige tredjeparter og til markedspris, eventuelt fastsatt av en uavhengig ekspert.

Avslutning

Ugjenkallelige fullmakter gir effektivitet og trygghet for långiver, men innebærer også risiko og kontrolltap for låntaker. Begge parter bør derfor sikre at fullmakten er balansert og klart beskriver hva den gjelder. Dette er en viktig sikkerhetsgaranti for fullmaktsgiver, samtidig som det sikrer at tredjeparter godtar fullmakten når långiver vil benytte den.

Ta gjerne kontakt dersom du ønsker bistand med utforming eller vurdering av ugjenkallelige fullmakter i låne- og sikkerhetsavtaler.